正当防卫与故意犯罪的区别(正当防卫与故意伤害的界定)

【导读】

2018年8月27日21时许，昆山市一辆宝马车越线非机动车道的过程中，遇上一骑着电动自行车的骑车人，双方发生纠纷。灰衣男子返回宝马车，拿出一把刀，再次冲向骑车人。冲突期间，灰衣男子的刀脱手，被骑车人抢到手中。抢到刀的骑车人，立即回砍数刀，导致灰衣男子死亡。这个案例掀起了大家广泛的讨论，部分人认为骑车人属于正当防卫，也有部分人认为骑车人属于防卫过当甚至是故意犯罪。而我们在事业单位考试中也经常遇到这样的考题，通过案例来让大家判断究竟是正当防卫还是故意犯罪。这就需要我们区分正当防卫的构成要件。

第一，防卫起因上必须存在现实的不法侵害，这个侵害必须具有不法性，人为性和现实性，因此，我们需要排除题干中表述为假想防卫的情形。即客观上不存在正在进行的不法侵害，而行为人主观上误认为正在发生不法侵害。

【真题在现】 假想防卫是指客观上不存在正在进行的不法侵害，而行为人主观上误认为正在发生不法侵害，而对想象的“侵害人”实施了正当防卫。下列不属于假想防卫的是()。

A.某人隐约发现有人躲在窗下，以为是小偷来偷东西，用棍子将其打伤，结果发现是小孩在捉迷藏。

B.某乙在街上行走时发现前面一个正是公安局通辑的贪污犯，随即上前将其捉住，结果却发现认错人了。

C.村民李某因连续被盗十分恼火，一天晚上，他发现有人悄悄走进其院子，顺手便打，却发现原来是儿子回来晚了。

D.某甲深夜骑车回家，路边突然出现一人，他以为是来抢劫的，遂将该人暴打一顿，结果发现是想和自己开玩笑的中学同学。

【答案】B。解析：假想防卫的对象想象的“侵害人”，并且“侵害人”正在进行一定的行为，客观上不存在正在进行的不法侵害，而行为人主观上误认为正在发生不法侵害。A项中把做迷藏的小孩子当做侵害人，符合;B项中公安局的通缉犯只是在街上行走，并没有进行让人产生误会的侵害行为，所以不符合;C项中把儿子错当做侵害人，符合;D项把中学同学错当成抢劫者，符合。所以本题的答案为B。

第二，防卫时间上必须不法侵害已经开始尚未结束，即正在进行时，因此我们需要排除题干中表述为事前防卫与事后防卫的情形。

【真题再现】 甲参与赌博，输给乙数万元，输光后，要抢回这笔钱。乙为防止钱被抢走，先动手将甲打成重伤，乙的行为属于()。

A.正当防卫 B.紧急避险 C.自救行为 D.故意犯罪

【答案】D。解析：乙先动手将甲打成重伤，不是正当防卫，而是事前防卫。事前防卫具有惩罚性的加害行为，构成犯罪，应当承担刑事责任。

【真题再现】 李某、孙某同在某农贸市场卖猪肉。一日李某因抢了孙某的顾客，被孙某殴打，后被他人拉开。李某极为窝火，回到自己的摊位，拿起切肉刀，向孙某胸部刺去，致孙某死亡。李某的行为属于()。

A.正当防卫 B.防卫正当 C.假想防卫 D.事后防卫

【答案】D。解析：事后防卫就是不法侵害结束之后，即行为人被制服、丧失侵害能力、自动终止、逃离现场等进行的“防卫”。事后防卫不具有正当防卫的时间条件，所以不是正当防卫，其行为符合具体的犯罪构成的按犯罪处理，本题中李某在孙某不法侵害结束后进行的行为构成事后防卫。故本题正确答案为D。

第三，正当防卫必须有防卫的意识，如果不具备防卫的意识不构成正当防卫行为。

【真题再现】下列选项中，哪一行为构成正当防卫?

A.甲到商场购物时将自己的汽车停在商场门口，买东西时发现乙打碎车窗玻璃，在偷车内的东西，于是上前将以抓住，并趁乙不注意将其打晕，送往派出所。

B.甲持枪闯进某单位的财务室，逼着财务室工作人员乙打开保险柜，在甲让乙往口袋装钱时，乙的同事进来趁甲不注意将其砸成重伤。

C.甲对乙心存怨恨，故意辱骂乙，乙气急要动手打甲,甲拿起准备好的棍子将乙手臂打伤。

D.甲在大街上打电话，被乙抢走了手机，甲追赶乙未果。第二天在大街上发现了乙，于是偷偷在其背后将其打倒抢走了乙身上的财物。

【答案】B。解析:本题考查法律常识。正当防卫，是指保护合法权益，制止正在进行的不法侵害，对不法侵害人造成损害的行为，未超过必要限度造成不应有的损害的，不负刑事责任。A选项，甲是在乙被抓住后，“不法侵害已停止”时再将其打晕的，所以不是正当防卫。C选项，甲是“故意辱骂乙”，诱导乙打自己，不是为“保护合法权益，制止不法侵害”，此时甲没有防卫的意识，所以也不是正当防卫。D选项，甲是在被抢手机后“第二天”而并非在不法侵害进行中将乙打晕，所以也不是正当防卫。故本题正确答案为B选项。

第四，防卫的对象必须是不法侵害人本人。

【真题再现】 李某为公司仓库保管员。某日，两歹徒为逼李某交出仓库钥匙而持刀追打李某，李某被打成重伤，无奈之中李某抢了路边正在停车的黄某的摩托车逃走。李某抢走摩托车的行为()。

A.应负刑事责任。李某抢走他人车辆，属于抢劫行为，侵犯他人利益。

B.应负刑事责任。李某抢走他人车辆，属于盗窃行为，侵犯他人利益。

C.不应负刑事责任。李某抢走摩托车属于正当防卫，保护了公司和个人的合法权益。

D.不应负刑事责任。李某抢走摩托车属于紧急避险，损害了他人合法权益，但保全了更大的合法权益。

【答案】D。解析：本题考查法律常识。根据《刑法》规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的避险行为，造成损害的，不负刑事责任。本题中损害的是黄某的利益，而黄某并不是不法侵害人，因此不构成正当防卫。 本题中李某为了保护自己的生命权益不得已损害第三人的权益，属于紧急避险。故正确答案为D。

第五，正当防卫有限度要求，必须没有明显超过必要限度，并造成重大损失。而对于正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人死亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

【真题再现】 某晚，田某加班回家路上遇到刘某抢劫，被逼到墙角后用砖头拍在刘某头上，刘某死亡，田某的行为构成()。

A.紧急避险 B.正当防卫 C.防卫过当 D.故意杀人

【答案】B。解析：田某因遭受不法侵害，为保护自己的生命和财产权利，用砖头拍在刘某头上从而制止不法侵害，属于正当防卫，而由于不法侵害人刘某正在实施抢劫的暴力犯罪，田某的防卫行为造成刘某死亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。故本题正确答案为B。

综上，在区分正当防卫和故意犯罪时，一定要抓住正当防卫的四个构成要件，带入到题目当中进行分析，千万不可主观臆断。

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